Предпринимательское право Российской Федерации

Предпринимательское право Российской Федерации

 

К числу "прочих связанных с аудиторской деятельностью услуг" российским законодателем отнесена оценочная деятельность (п. 7 ч. 7 ст. 1 Закона "Об аудиторской деятельности").

Достаточно развитым нормативное регулирование оценочной деятельности было в России уже более века назад. Нормы об осуществлении оценочной деятельности содержались, в частности, в Положении о взысканиях по бесспорным делам казны (изд. 1910 г.). В ст. 145 указанного Положения была определена сущность оценки: "Оценкою определяется достоинство имуществъ на деньги".

По мнению О.М. Залавской, анализ исторических фактов позволяет обоснованно сделать вывод о том, что Россия в конце XIX - начале XX в. была одной из ведущих стран в вопросах методологии и организации оценки, в связи с чем нельзя появление "российской оценки" связывать с созданием в 1992 - 1993 гг. профессиональной организации - Российского общества оценщиков.

В действующем российском законодательстве имеется большое количество ссылок на необходимость проведения оценки имущества: при внесении имущества в оплату уставного капитала акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, при выкупе акций акционерным обществом по требованию акционеров, при определении цены подлежащего приватизации государственного или муниципального имущества, при оценке активов акционерного инвестиционного фонда и активов паевого инвестиционного фонда и др.

В каких-то случаях эту оценку проводят сами хозяйствующие субъекты (указанный вид оценки в литературе называют "внутрихозяйственной" или "внутренней" оценкой), в других это делают профессиональные оценщики.

Результаты оценочной деятельности широко используются в корпоративной практике, процедурах банкротства, изъятия земель путем выкупа для государственных и муниципальных нужд, при залоге имущества, в сфере налогообложения, в связи с чем их качество имеет высокую социальную и экономическую значимость. Все большее значение приобретают оценка активов российских организаций, расположенных в иностранных юрисдикциях.

Совершенствование оценочной деятельности указано в качестве одной из мер, направленных на оценку эффективности деятельности руководителей федеральных органов исполнительной власти.

Специалисты отмечают негативное отношение к оценочному сообществу государства и общества в целом. К основным причинам указанного положения вещей при этом относят "формализацию" процедуры оценки, ориентацию на конечный результат, а не на процесс, отсутствие рекомендаций по оценке различных видов объектов, таких как земля, бизнес, памятники культурного наследия, интеллектуальная собственность и др. В качестве обстоятельств, негативным образом влияющих на развитие оценочной деятельности в России, указываются также: отсутствие достаточного контроля над оценщиками со стороны саморегулируемых организаций; отсутствие требований о лицензировании оценочной деятельности; отсутствие административных санкций за нарушение требований законодательства об оценочной деятельности; отсутствие для надзорных и контролирующих органов четких правил по определению соответствия отчетов оценщиков требованиям существующего законодательства и др.

Вместе с тем очевидны существенные положительные результаты, которых достигло оценочное сообщество за последние 20 лет:

  • оценочная деятельность сформировалась как зрелая отрасль (налоговые поступления составляют более 10 млрд. руб., обеспечивается около 50 тыс. рабочих мест и др.);
  • повышается качество отчетов об оценке; развивается информационное и методическое обеспечение оценочной деятельности;
  • отрасль одна из первых совершила переход к саморегулированию;
  • отрасль получила признание государства (интересы оценщиков учтены в специальных федеральных законах) и др.

Статистические данные свидетельствуют о становлении в России сформировавшегося профессионального сообщества оценщиков в количестве, составляющем примерно 17 тыс. человек.

В 2004 г. насчитывалось примерно 8 тыс. оценщиков; в 2010 г. - 17 тыс. оценщиков; в 2011 г. - 19 тыс. оценщиков; в 2013 г. - 17 тыс. оценщиков.

Понятие оценочной деятельности. Под оценочной деятельностью понимается профессиональная деятельность субъектов оценочной деятельности, направленная на установление в отношении объектов оценки рыночной, кадастровой или иной стоимости (ст. 3 Закона об оценочной деятельности).

По мнению О.М. Залавской, оценочная деятельность по своей природе представляет проведение лицом, обладающим профессиональными познаниями в области оценки имущества, независимой оценки, направленной на установление в отношении исследуемых объектов гражданских прав рыночной или иной стоимости. Независимая оценка в формально-логическом смысле составляет содержание оценочной деятельности.

Оценочная деятельность указана в Законе об оценочной деятельности в качестве профессиональной, а не предпринимательской. В.В. Кванина указывает на то, что категории "предпринимательская деятельность" и "профессиональная деятельность" являются непересекающимися категориями, и, следовательно, к субъектам профессиональной деятельности режим регулирования предпринимательской деятельности неприменим. По мнению автора, если рассматривать оценочную деятельность как вид предпринимательской деятельности, то в этом случае оценщик должен быть привлечен к ответственности независимо от вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Если же оценочная профессиональная деятельность, по определению законодателя, не относится к предпринимательской, то тогда оценщик будет привлекаться к ответственности по общим правилам о гражданско-правовой ответственности (п. 1 ст. 401 ГК РФ).

Ю.Р. Мрясова указывает, что в законодательстве отсутствует единый подход к пониманию профессиональной деятельности. "С одной стороны, это можно объяснить широтой и неопределенностью самого понятия, с другой - мозаичностью законодательства, решающего проблемы изданием все новых нормативных правовых актов".

Правовая основа регулирования. Основным нормативным актом, в соответствии с которым осуществляется оценочная деятельность в России, является Закон об оценочной деятельности.

Требования к порядку проведения оценки и осуществления оценочной деятельности определяются стандартами оценочной деятельности, которые подразделяются на федеральные стандарты оценки, стандарты и правила оценочной деятельности. Разработка федеральных стандартов оценки осуществляется на основе международных стандартов оценки, в частности разработанных Международным советом по стандартам оценки. Эти стандарты не являются нормативными правовыми актами, и их применение осуществляется на добровольных началах.

В России за период 2006 - 2013 гг. с учетом международных стандартов оценки разработано шесть федеральных стандартов оценки, четыре из которых регулируют вопросы осуществления оценочной деятельности. Саморегулируемыми организациями оценщиков утверждено более 70 стандартов и правил в части методологии оценки и профессиональной этики (см. разд. I Концепции формирования системы стандартов, правил и требований в сфере оценочной деятельности с учетом международных стандартов оценки).

 Субъекты оценочной деятельности. Как отмечает О.М. Залавская, в отношении лиц, производящих оценку, в российском законодательстве на рубеже XIX - XX вв. использовались термины "сведующие лица", "оценщики", "ценовщики".

В Положении о взысканиях по бесспорным делам казны (изд. 1910 г.) содержались нормы о лицах, допускаемых к оценке имущества: "Для оценки, смотря по предметам оной, ниже сего означенным, отряжаются люди, имеющие сведения о достоинстве имуществ, или по торговле, или по постоянному владению, или по занятиям службы, или по упражнению в художествах и ремеслах" (ст. 128). "Не могут быть оценщиками:

  • лица, замеченныя в явных пороках;
  • должники, признанные несостоятельными;
  • должностные лица того казенного управления, по требованию коего взыскание производится" (ст. 129). При осуществлении оценки должно было быть не менее двух оценщиков, за исключением указанных в Положении случаев.

В соответствии с Законом об оценочной деятельности субъектами оценочной деятельности (оценщиками) признаются физические лица, являющиеся членами одной из саморегулируемых организаций оценщиков и застраховавшие свою ответственность в соответствии с требованиями указанного Закона.

По мнению Ю.В. Усовой, необходимо разграничить понятие "оценщик" (как статус) и "оценщик" (как субъект) оценочной деятельности. В первом случае понятие "оценщик" употребляется в ситуациях, при которых оценщик выступает только в роли консультанта и предоставляет заказчику консультационные или консалтинговые услуги. В этом случае он может работать на основании договоров о предоставлении консультационных или консалтинговых услуг. Результатом такой работы чаще всего являются экспертно-консультационные заключения, в которых не делается ссылок на Закон об оценочной деятельности, на принадлежность оценщика, подписавшего заключение, к саморегулируемым организациям. Во втором случае оценка проводится на основании договора об оценке. Итогом работы является отчет об оценке, составленный в соответствии с законодательством РФ об оценочной деятельности, федеральными стандартами оценки, стандартами и правилами оценочной деятельности, установленными саморегулируемой организацией оценщиков, членом которой является оценщик, подготовивший отчет. В отчете указывается принадлежность оценщика к саморегулируемой организации, членом которой он является.

Н.В. Фетисова считает, что "названных Законом субъектов более правильно было бы назвать сторонами договора об оценке имущества, так как к субъектам оценочной деятельности можно отнести целый ряд иных субъектов: органы законодательной и исполнительной власти Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований; профессиональные объединения оценщиков; иные лица, использующие информацию, содержащуюся в отчете об оценке имущества".

Оценщик должен иметь высшее образование и (или) пройти профессиональную переподготовку в области оценочной деятельности, у него должна отсутствовать неснятая или непогашенная судимость за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления.

Законом об оценочной деятельности предусмотрены нормы, обеспечивающие независимость оценщика и юридического лица, с которым оценщик заключил трудовой договор, при проведении оценки объекта оценки (ст. 16).

В разд. III Концепции формирования системы стандартов, правил и требований в сфере оценочной деятельности подчеркивается важность обеспечения независимости оценщика, под которой понимается "как отсутствие аффилированности, так и поведение, позволяющее оценщику выразить мнение, свободное от влияния факторов, способных скомпрометировать его профессиональное суждение".

Оценщик может осуществлять оценочную деятельность самостоятельно, занимаясь частной практикой, а также на основании трудового договора между оценщиком и юридическим лицом. Это юридическое лицо должно удовлетворять условиям, установленным Законом об оценочной деятельности, в том числе: иметь в штате не менее двух оценщиков, право осуществления оценочной деятельности которых не приостановлено; страховать свою ответственность за нарушение договора на проведение оценки и ответственность за причинение вреда имуществу третьих лиц в результате нарушения требований нормативных актов в области оценочной деятельности, стандартов и правил оценочной деятельности на срок не менее чем один год и др.

Ответственность оценщика должна быть застрахована посредством заключения договора обязательного страхования ответственности оценщика. Страховым случаем по этому договору является установленный вступившим в законную силу решением арбитражного суда или признанный страховщиком факт причинения ущерба действиями (бездействием) оценщика в результате нарушения требований федеральных стандартов оценки, стандартов и правил оценочной деятельности, установленных саморегулируемой организацией оценщиков, членом которой являлся оценщик на момент причинения ущерба.

В юридической литературе возник вопрос о количестве и видах заключаемых оценщиком договоров страхования ответственности. Согласно одной точке зрения (А.П. Лебединов) договор страхования может быть заключен в отношении как всей оценочной деятельности страхователя, так и ее конкретного вида (в зависимости от объекта оценки) либо даже в отношении отдельного конкретного договора об оценке объекта. Согласно другой точке зрения (С.В. Дедиков) оценщик должен иметь договор страхования своей ответственности по любому договору на проведение оценки, а не по одному такому договору, или произвольно выбранной их группе.

Стоит заметить, что страховая сумма, в пределах которой страховщик обязуется произвести выплату страхового возмещения при наступлении каждого страхового случая в течение срока действия договора обязательного страхования ответственности юридического лица, заключившего с заказчиком договор на проведение оценки, не может быть менее 5 млн. руб. В то же время размер страховой суммы по договору обязательного страхования ответственности оценщика не может быть менее 300 тыс. руб.

Специалисты отмечают активность участников рынка во взыскании убытков со страховщиков по договорам страхования ответственности оценщиков. "Несмотря на бытующее мнение об отсутствии убытков по договорам страхования ответственности оценщиков, заключаемым в рамках требования закона, ситуация по данному виду страхования выглядит не так безоблачно и радужно. В страховые компании поступают заявления о претензиях в адрес оценщиков, предъявляемых со стороны заказчиков и других лиц. Согласно статистике ОСАО "Ингосстрах", за последние 5 лет количество заявленных убытков по страхованию ответственности оценщиков составило 37, а размер этих убытков - 9,7 млн. руб. При этом 60% этих заявлений поступили в 2014 г.: размер заявленных убытков за 2014 г. составил 5,8 млн. руб. В этой связи с уверенностью можно утверждать об увеличении количества претензий к оценщикам".

На основании положений Закона об оценочной деятельности В.В. Кванина дает следующую характеристику оценщика как субъекта оценочной деятельности:

  • физическое лицо;
  • член саморегулируемой организации оценщиков;
  • ответственность застрахована в соответствии с требованиями Закона об оценочной деятельности;
  • соблюдение законодательства, стандартов оценки и правил оценочной деятельности, правил деловой и профессиональной этики;
  • профессиональные знания в области оценочной деятельности;
  • отсутствие судимости;
  • общая правоспособность;
  • вред, причиненный оценщиком, компенсируется за счет страховой суммы и компенсационного фонда;
  • к персональной ответственности оценщик может быть привлечен только при наличии его вины.

Вызывает дискуссии вопрос о статусе профессиональных оценщиков, работающих не по трудовому договору. Вправе ли они осуществлять оценочную деятельность в качестве индивидуальных предпринимателей?

В первоначальной редакции ст. 4 Закона об оценочной деятельности оценщики были указаны в качестве индивидуальных предпринимателей, в связи с чем оценочная деятельность считалась предпринимательской.

В действующей редакции рассматриваемой статьи указание на то, что оценщики являются индивидуальными предпринимателями, исключено. В статье появилась норма, согласно которой оценщик может осуществлять оценочную деятельность самостоятельно, занимаясь частной практикой, а также на основании трудового договора между оценщиком и юридическим лицом, которое соответствует условиям, установленным Законом об оценочной деятельности.

Среди специалистов не наблюдается единства во мнениях по вопросу о том, может ли оценщик осуществлять свою деятельность в качестве индивидуального предпринимателя.

По мнению С.А. Шуклиной, "все-таки внесена ясность в статус оценщика (физическое лицо, осуществляющее профессиональную деятельность в силу членства в саморегулируемой организации) и ни о каком индивидуальном предпринимателе речи не идет". Вместе с тем, как указывает автор, в настоящее время оценщики работают в основном как индивидуальные предприниматели по найму у юридического лица; оценщиков, занимающихся частной практикой, единицы.

Как пишет А.А. Пергушев, Минэкономразвития России в письме от 6 февраля 2014 г. № Д06и-88 выразило мнение о том, что оценочная деятельность не является предпринимательской и для ее осуществления оценщик не должен регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя. Росреестр в письме от 10 февраля 2014 г. № 07-00666/14, признав себя некомпетентным официально высказывать мнение о регулировании оценочной деятельности, в частном порядке пояснил, что считает осуществление оценочной деятельности индивидуальным предпринимателем не соответствующим требованиям Закона об оценочной деятельности.

Вместе с тем сам автор уверен, что оценщик вправе осуществлять свою деятельность в качестве индивидуального предпринимателя. В подтверждение своей позиции А.А. Пергушев приводит ряд аргументов:

  • в Законе об оценочной деятельности и письмах компетентных органов нет прямого запрета на работу оценщика в качестве индивидуального предпринимателя;
  • довод о том, что оценщики обязаны вести профессиональную деятельность без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, подобно адвокатам и нотариусам, несостоятелен по причине особого правового статуса таких институтов, выраженного в запрете на осуществление ими предпринимательской деятельности;
  • профессиональное сообщество в большинстве случаев высказывается в пользу довода о возможности занятия оценочной деятельностью в статусе индивидуального предпринимателя;
  • анализ судебной практики не выявил ни единого случая отказа рассмотрения отчета оценщика в качестве доказательства по делу на основании того, что оценщик имеет статус индивидуального предпринимателя.

Изложенной позиции придерживаются и другие специалисты. Так, по мнению Ю.Р. Мрясовой, из системного толкования положений Федеральных законов о банкротстве, об оценочной деятельности и о патентных поверенных следует, что статус индивидуального предпринимателя вовсе не препятствует занятию профессиональной деятельностью. В.В. Кванина, в свою очередь, указывает на то, что законодательство об оценочной деятельности не содержит запрета на возможность совмещения оценщиками другой профессиональной или предпринимательской деятельности.

В специальной литературе активно обсуждаются вопросы, касающиеся повышения уровня доверия к деятельности оценщиков. Так, предлагается проработать вопрос о повышении требований к уровню образования, квалификации и опыту работы в области оценочной деятельности (введение института стажировки) для получения статуса оценщика. Рассматривается возможность введения "реестра "недобросовестных" оценщиков и исполнителей работ по оценке объектов оценки", обсуждается вопрос о введении единого квалификационного экзамена для получения статуса оценщика (в настоящий момент такой экзамен сдают эксперты саморегулируемой организации оценщиков, а не оценщики).

Острую дискуссию вызывает инициатива введения уголовной ответственности оценщиков (до пяти лет лишения свободы) за недостоверную оценку имущества, которая в целом негативно оценивается специалистами.

Любопытно заметить, что сто лет назад в отечественном законодательстве уже содержались нормы об уголовной ответственности оценщиков. Согласно ст. 171 Положения о взысканиях по бесспорным делам казны (изд. 1910 г.) "лица, производящие оценку имуществ для продажи, не подвергаются по оной взысканиям, хотя бы имущество, ими оцененное, продано было на публичном торге и дешевле оценки, но если в сем случае доказан будет подлог, то изобличенный предается суду, который определяет вместе с мерою наказания виновного... и меру вознаграждения для тех, кому от сего причиненъ убыток". В соответствии со ст. 362 Уложения о наказаниях уголовных и исправительных (изд. 1885 г.) в отношении осужденных предусматривалась ответственность в виде лишения "прав и преимуществ и отдаче в исправильные арестантские отделения" на срок от двух с половиной до пяти лет, либо в виде заключения "в крепости" на срок от одного года четырех месяцев до четырех лет, либо в виде лишения "всех прав состояния" и ссылки "в каторжные работы" на срок от шести до восьми лет.

А.В. Каминский, в частности, считает, что "при естественном разбросе рыночных цен, который может достигать десятков процентов, составление любого отчета об оценке при такой постановке вопроса может рассматриваться как основание для возбуждения уголовного дела".

По мнению Е.И. Неймана, предложения "простыми способами" навести "порядок" в оценочной деятельности, о чем, в частности, свидетельствуют попытки введения уголовной ответственности для оценщиков, в конечном счете могут привести к полной деградации этого института.

Разработчики проекта "Открытой концепции развития оценочной деятельности на 2013 - 2017 годы" указывают, что результатом введения уголовной ответственности оценщиков будет являться то, что через относительно короткий промежуток времени оценщики массово начнут выходить из профессии, так как на их коллег будет заведено множество уголовных дел за разницу в стоимости одного и того же объекта оценки в отчетах об оценке, выполненных разными оценщиками, т.е. фактически за вероятностный характер рыночной стоимости.

Помимо оценщиков и работников саморегулируемой организации оценщиков (работники саморегулируемой организации оценщиков не вправе осуществлять оценочную деятельность в силу ст. 22 Закона об оценочной деятельности), важную роль в деятельности саморегулируемой организации оценщиков играют эксперты этих организаций.

Экспертом саморегулируемой организации оценщиков - членом экспертного совета саморегулируемой организации оценщиков признается член саморегулируемой организации оценщиков, сдавший единый квалификационный экзамен и избранный в состав экспертного совета саморегулируемой организации оценщиков общим собранием членов саморегулируемой организации оценщиков.

Указанные эксперты проводят экспертизу отчетов, подписанных оценщиком или оценщиками, являющимися членами данной саморегулируемой организации. Результатом экспертизы отчета является положительное или отрицательное экспертное заключение.

Далее – § 6. Правовое регулирование оценочной деятельности